25 марта президент Владимир Путин поручил отменить льготные налоговые ставки «для тех, кто выводит свои доходы в виде дивидендов на зарубежные счета».
Россия направила правительству Кипра письмо с предложением повысить размер налоговых ставок на выплату дивидендов и процентов, взимаемых у источника выплаты, закрепленных в двустороннем соглашении об избежании двойного налогообложения. В письме Минфин России предложил поднять ставки до 15% и по дивидендам, и по процентам, то есть по сути, убрать «льготы», упомянутые Президентом. Предлагается, что повышенные ставки начнут действовать с 2021 года.
По сути это означает еще один удар по «офшорным схемам». Вывод капитала в виде дивидендов из России в офшоры — это проблема, с которой на протяжении долгих лет борется государство. Положения о «Фактическом получателе дохода» («ФПД») яркий тому пример.
Для простоты восприятия, предлагаю немного отойти от «громких» новостных заголовках к тому, как дело обстояло и будет обстоять на практике:
До 2014 года:
Типовая картина для того времени была следующая:
Российский налоговый резидент, гражданин, к примеру, Петя владеет бизнесом в РФ. Однако, он является не прямым владельцем, а владеет им через юридическую прослойку — компанию на Кипре. Таким образом, российский резидент владеет Кипрской компанией, которая в свою очередь не занимается никакой иной деятельностью, за исключением «владения» активом в виде российского бизнеса.
Следовательно, мы имеем ситуацию при которой, российский бизнес распределяет дивиденды материнской компании на Кипре с удержанием налога у источника в размере 5%, согласно договору об избежании двойного налогообложения. Кипрская компания, в свою очередь, выплачивает дивиденды российскому резиденту без удержания какого-либо налога (согласно местному законодательству р. Кипра). Либо использовалась еще одна компания – «дастройка» в каком-нибудь уже совсем откровенном офшоре, типа БВО и дивиденды уходили туда, так же не облагаясь налогом на Кипре.
Как можно увидеть, в этом случае гражданин Петя экономил от 4 до 8 процентов налога на доход в виде дивидендов (ставка налога на доход в виде дивидендов до 2015 года составляла 9%, после – 13%), или как модно было говорить в бизнес-кругах: «Применяет налоговую оптимизацию».
В 2015 году:
Государство пересмотрело свои «гибкие» нормы о выборе пониженных ставок, и был введён в налоговое законодательство институт «фактического получателя дохода».
Вступившие в силу в 2015 году поправки в Налоговый кодекс стали требовать, чтобы для применения льгот по соглашениям об избежании двойного налогообложения (СОИДН) иностранная компания-получатель платежа подтвердила бы, что она имеет фактическое право на получаемый доход (ФПД), может использовать его по своему усмотрению. То есть, получатель дохода, в нашем случае компания на Кипре, должна представлять из себя самостоятельную бизнес-единицу, а не «юридическую прослойку» со счетом в Банке для перегонки средств. При отсутствии этих доказательств, применять пониженную ставку по СОИДН нельзя, должна применятся ставка в 15%. Также, одновременно с такими ограничениями в НК РФ появились и правила, позволяющие обложить доход в виде дивидендов в России налогом по ставке, которая применялась бы, если бы доход выплачивался непосредственно фактическому получателю дохода. И если таким получателем является физическое лицо – налоговый резидент России, то ставка составляет 13%. По сути, это правило сводится к тому, что для налоговых целей промежуточные звенья в цепочке выплат между источником дохода и обладателем ФПД игнорируются. А если фактическим получателем дохода является российская организация – то применяется ставка налога на прибыль организации. Фактически Россия имплементировала в налоговое законодательство правило, разработанное ОЭСР и известное в практике международного налогообложения как look-through approach -«сквозной подход».
Итак, рассмотрим ту же ситуацию в конце 2015 год с той же владельческой структурой:
Российский бизнес, при распределении дивидендов на Кипр, должен удостовериться, кто же является фактическим получателем дохода. Удостоверяется — им является Пётр, российский гражданин и налоговый резидент. При распределении дивидендов, российский бизнес удерживает налог в виде 13%. Таким образом, Пётр не нарушил закон. Петя молодец, будь как Петя.
В случае если материнская компания на Кипре является реальным экономическим субъектом и не является кондуитной («транзитной»), то российский бизнес имеет право выплатить дивиденды под льготные 5% налога.
Ну а если кипрская компания не представляет никаких подтверждений – ни собственной самостоятельности, ни того, что получателем дохода является российский налоговый резидент, то налог при выплате дивидендов удерживается по ставке 15%.
На практике, не все были законопослушными Как Петя. Очень часто можно было встретить решения судов, где российские бенефициары пользовались описанным выше способам «оптимизации» и в 2015 и 2018 годах. Способы оптимизации были более изощренными и сложными (не только для выплат по дивидендам, но и по выплатам роялти), однако, главный принцип был схож везде — применение льготных ставок по международным договорам.
Что же будет, в случае выхода РФ из подобных соглашений?
Российский бизнес будет удерживать налог по ставке 15% в обоих случаях: если Кипр выполняет роль юридической прокладки, либо же если Кипр реально является самостоятельной бизнес-единицей.
Пока не совсем понятно, изменится ли правило о том, что если российская компания, выплачивающая дивиденды на Кипр, имеет сведения, что фактическим получателем дохода является российский налоговый резидент, физическое лицо, то можно применить в этом случае ставку 13, а не 15 процентов. Рискну предположить, что это правило – не изменится.
Таким образом, ни наличие компании на Кипре, ни получение кипрского налогового резидентства для Пети как для физлица, не приведёт к так называемому «налоговому эффекту» (более правильный термин в отличии от термина «налоговая оптимизация») при выводе бизнес-дивидендов из РФ.
Это значит, что предлагаемые изменения больше всего ударят по тем бенефициарам российского бизнеса, кто или до сих пор не раскрыл свои иностранные компании, владеющие российским бизнесом, или не является российским налоговым резидентом, например, по реальным иностранным инвесторам в российскую экономику.
Так же, не стоит забывать, что если договор об избежании двойного налогообложения между РФ и Кипром будет расторгнут Россией в одностороннем порядке, или будет изменен по требованиям России, то это также может повлечь «взаимные последствия» и для россиян (налоговых резидентов России), получающих доходы на территории Кипра.