На главную страницу Контакты Карта сайта Поиск по сайту Добавить в избранное
 
Михайлов и Партнеры - аудиторские услуги и юридический консалтинг  
О группе Услуги Руководителям Вопрос-ответ Новости законодательства Статьи Контакты
 
 
 
Обратная связь
Ваше имя *

Контактный телефон

E-mail *

Ваш вопрос *

При переходе Российской Федерации к рыночной экономике резко возросла роль договора, который в большинстве случаев является единственным регулятором взаимоотношения сторон. Поэтому главное место в гражданском обороте, который как складывается из многочисленных конкретных актов отчуждения и присвоения имущества (товара), совершаемых собственниками или иными законными владельцами занимают договоры. В действующем российском законодательстве в отличие от законодательства западных стран содержатся достаточно жесткие требования к форме договора. Это объясняется, прежде всего, тем, что еще не преодолена недооценка договора, существовавшая в советский период, когда плановые акты имели приоритетный характер, а договор играл вспомогательную роль.
В западной практике принято выписывать счета, в которых дается ссылка на условия заключения договоров, размещенных на сайте контрагента (в данном счете содержится оговорка о том, что при оплате счета контрагент принимает данные условия). В настоящей статье будут проанализированы риски работы, как с российскими, так и зарубежными поставщиками и покупателями без оформления договоров в простой письменной форме.

Взаимоотношения с российскими контрагентами

Согласно ст.153 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Сделки могут быть односторонними и двух- или многосторонними (договоры). Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка) (ст. 154 ГК РФ).

В соответствии со ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Сделки совершаются в устной или письменной форме (простой или нотариальной) (ст. 158 ГК РФ). Согласно ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Положениями параграфа 3 гл. 30 ГК РФ «Поставка товара» не предусмотрено, в какой форме должны заключаться договоры поставки, в связи с чем действуют общие положения ГК РФ о форме договоров. В силу п. 1 ст. 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме.

Согласно п. 1 ст. 160 ГК РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными пунктами 2 и 3 ст. 434 ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ (п. 3 ст. 434 ГК РФ). Пункт 3 ст. 438 ГК РФ указывает на то, что совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Рассмотрим более подробно вышеуказанные способы соблюдения письменной формы договора.

1) Составление одного документа, обмен документами

Очевидны два критерия, выделяемые законодателем: воля сторон должна быть выражена документально, в документах должны присутствовать признаки, идентифицирующие контрагентов. Договор поставки будет считаться заключенным в письменной форме, если стороны оформят отношения путем:

- подписания единого документа;

- направления покупателем поставщику заявки на поставку конкретного товара (по почте, по факсу, по электронной почте) и письменного согласия на исполнение заявки (например, выставление счета).

2) Совершение акцептантом действий по выполнению условий оферты

Согласно ст. 438, 435 ГК РФ офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Договор поставки указанным способом будет считаться заключенным в момент:

- оплаты счета поставщика, содержащего существенные условия договора (наименование, вид, ассортимент, количество товара). В данном случае счет является офертой, а его оплата - акцептом.

Таким образом, письменной формой договора является составление единого документа, обмен документами, совершение акцептантом действий по выполнению условий оферты, которая должна содержать в себе существенные условия договора.

В соответствии с п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

Взаимоотношения с иностранными контрагентами


Статьей 11 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в Вене 11.04.1980) (далее по тексту – Конвенция) установлено, что не требуется, чтобы договор купли - продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания.

В ст. 12 Конвенции оговаривается обязательность письменной формы сделки. Статья 12 Конвенции применяется, когда хотя бы одна из сторон в договоре имеет коммерческое предприятие в государстве - участнике Конвенции, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи заключались в письменном виде, о чем это государство сделало заявление на основании ст. 96 Конвенции. СССР в результате присоединения к Конвенции заявил о соблюдении требований ст. 12 Конвенции. Это заявление действует в отношении Российской Федерации, к которой перешли обязательства СССР по Конвенции.

Таким образом, если одной из сторон договора международной купли-продажи является лицо с местом нахождения (местом жительства) в РФ, обязательно соблюдение письменной формы договора. Указанный вывод подтверждается в Информационном письме ВАС РФ от 16.02.1998 № 29 «Обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц».

Статья 13 Конвенции к письменной форме относит также сообщения «по телеграфу и телетайпу». В соответствии с п. 2 ст. 1209 ГК РФ форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии со ст. 1195 ГК РФ является российское право.

Нормы Конвенции, устанавливающие порядок заключения международного договора купли-продажи, аналогичны нормам ГК РФ. Так, в соответствии с п. 1 ст. 14 Конвенции предложение о заключении договора, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, является офертой, если оно достаточно определено и выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта. Предложение является достаточно определенным, если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются количество и цена либо предусматривается порядок их определения. Заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой, является акцептом. Молчание или бездействие сами по себе не являются акцептом (п. 1 ст. 18 Конвенции). Акцепт оферты вступает в силу в момент, когда указанное согласие получено оферентом.

Вместе с тем, следует отметить, что при заключении договоров поставки с иностранными контрагентами существуют некоторые особенности.

1) Выбор применимого права Стороны договора вправе самостоятельно выбрать применимое право, а при отсутствии соглашения о выборе права необходимо руководствоваться нормами международного частного права. В соответствии с п.п. 1, 2 ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

В свою очередь, стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности продавцом - в договоре купли-продажи (подп. 1 п. 3 ст. 1211 ГК РФ). Следовательно, при отсутствии между сторонами соглашения о выборе права, к договору купли-продажи (поставки), где организация является продавцом, будет применяться российское право, а к договору купли-продажи (поставки), где организация является покупателем - национальное право продавца (поставщика).

2) Валютное регулирование Осуществление расчетов между резидентами и нерезидентами относится к валютным операциям (подп. «б» п. 9 ч. 1 ст. 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10.12.2003 № 173-ФЗ, далее по тексту – ФЗ № 173-ФЗ).

При совершении между резидентами и нерезидентами валютных операций, заключающихся в осуществлении расчетов и переводов через счета резидента, открытые в уполномоченных банках, а также через счета в банке-нерезиденте за вывозимые с таможенной территории Российской Федерации или ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации товары, оформляется паспорт сделки (п. 3.1 Инструкции ЦБ РФ от 15.06.2004 № 117-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок», далее по тексту – Инструкция ЦБ РФ № 117-И).

Оформление паспорта сделки не требуется, если общая сумма контракта (кредитного договора) не превышает в эквиваленте 5 тыс. долларов США по курсу иностранных валют к рублю, установленному Банком России на дату заключения контракта (кредитного договора) с учетом внесенных изменений и дополнений (п. 3.2 Инструкции ЦБ РФ).

Таким образом, если сумма, указанная в счете иностранного поставщика или сумма поступившего от иностранного покупателя на расчетный счет платежа будет равна или превышать 5 тыс. долларов США (эквивалент этой суммы), то в банк необходимо будет представить контракт с иностранным контрагентом для оформления паспорта сделки (п. 3.5.2 Инструкции).

3) Таможенное оформление В соответствии со ст. 123 Таможенного кодекса РФ (далее по тексту – ТК РФ) товары подлежат декларированию таможенным органам при их перемещении через таможенную границу. В таможенной декларации заявителем указываются в том числе, сведения о внешнеэкономической сделке (п. 3 ст. 124 ТК РФ), сведения об условиях поставки в соответствии с терминами Инкотермс, в числе основных документов одновременно с подачей таможенной декларации представляется договор международной купли-продажи (п. 2 ст. 131 ТК РФ), в котором указываются все основные сведения.

Учитывая изложенное, для банка (в случае оформления паспорта сделки) и таможенных органов выписки счета, выставляемого иностранным контрагентом, может быть недостаточно и потребуется договор, составленный в виде единого документа, в котором содержатся все необходимые сведения.

В соответствии с п. 3 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки. Согласно п. 1, 2 ст. 162 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Кроме того, недействительность сделки может повлечь негативные налоговые последствия, связанные с непризнанием расходов в целях налогообложения прибыли (в случае, если организация является покупателем).

Журнал "Бухгалтерский вестник" №12 декабрь 2009 г.
С.И.Шириков
Ведущий аудитор
КГ «Михайлов и Партнеры»

 
© 1995—2017
«Михайлов и Партнеры»
Использование материалов сайта разрешается только после получения письменного разрешения.
 

Телефон
+7 (495) 945-44-63

Факс
+7 (495) 945-27-06